EL CONCEPTO Y LA NATURALEZA DEL DERECHO

EL CONCEPTO Y LA NATURALEZA DEL DERECHO

Robert Alexy refiere al derecho afirmando que las preguntas sobre el derecho son preguntas sobre sus propiedades necesarias, tenemos que dos propiedades son esenciales para el derecho, la coerción o fuerza, por un lado y la corrección o rectitud, por el otro; entendiendo la coerción como la necesidad de normar la conducta social a efecto de cumplir con las funciones formales básicas.es básicamente, vía la amenaza de un castigo, prohibir cierto tipo de conductas que están positivadas en el orden jurídico vigente

La pretensión de corrección está basada en la necesidad práctica de la relación de medio a fin, es decir, posee un carácter teleológico, ya que este cumple un rol importante en la sociedad.

Igualmente una característica primordial del derecho es que ambas propiedades se encuentren claramente definidas y diferenciadas,

Un ejemplo de la pretensión de corrección es la justicia, definida como la corrección en la distribución y la compensación.

Derecho y justicia se encuentran en estrecha conexión, no se pueden, ni deben separar el uno del otro, si bien con el tinte moral, el derecho debe cumplir una serie de funciones básicas en la sociedad, estableciendo el marco jurídico que permita la sana convivencia de los sujetos que conviven en sociedad.

El objeto del derecho es básicamente influir en la conducta humana, de tal forma esta se convierta en una práctica social que cumpla en la mayor medida sus funciones formales básicas.

Argumentación en el derecho es confrontar una postura con otra en aparente contradicción; dice Alexy que la precomprensión del derecho que es una entidad altamente compleja, y se suma a esto que tales prejuicios pueden contener extremos, como el “hombre malo” de Holmes al “Juez Hércules” de Dworkin; entonces, la filosofía del derecho en su aspecto sistemático y crítico, no puede partir solo de una precomprensión, de un pre-juicio, sino debe mas bien tomar en cuenta a todos ellos y analizar incluso las relaciones que tienen todas ellas con todas las propiedades del derecho.

La naturaleza de la filosofía del derecho para Alexy está ligada a dos problemas, el primero es el de la naturaleza general de la filosofía, el segundo es el del carácter especial de aquella parte de la disciplina llamada “filosofía del derecho”, la propiedad mas general del concepto de filosofía es la reflexividad, la filosofía es la reflexión general y sistemática sobre lo que existe, lo que debe hacerse o lo que es bueno, y sobre como es posible el conocimiento acerca de estas dos cosas. En la filosofía del derecho la dimensión analítica se refiere a conceptos como los de norma, “deber ser”, persona, acción, sanción, e  institución. La dimensión sintética se define por el intento de estos conceptos en un todo coherente, fundado en la profundidad de lo que existe, lo que debe hacerse y lo bueno, y de lo que podemos saber. Es la finalidad última, entonces la filosofía es normativa, analítica y holística.  Es  el razonamiento acerca de la naturaleza  del derecho,

El concepto de norma o de “deber ser”, es un concepto abstracto de la teoría general de las normas, distinguen dos tipos de normas: reglas y principios, si esto es cierto, entonces el razonamiento jurídico combinará la subsunción con la ponderación entonces el razonamiento jurídico estará determinado por estructuras que son las mismas del razonamiento práctico general; ahora, si se define la normatividad como la habilidad de distinguir ,lo correcto de lo incorrecto, entonces la filosofía como empresa reflexiva, tiene una dimensión normativa.,  

El derecho está llamado a ser una práctica social que cumpla en la mayor medida posible sus funciones formales básicas, tal y como lo definen los valores de la certeza y la eficacia jurídica, esta necesidad está reflejada en la necesidad conceptual implícita en el  uso del lenguaje, esto demuestra que el uso del lenguaje al referirnos a los hechos sociales está basado en el principio hermenéutico de que todas las prácticas humanas deben concebirse como un intento de cumplir sus funciones de la mejor manera posible; entonces, el derecho es necesario para toda convivencia en sociedad, no se concibe sociedad moderna alguna sin el auspicio rector del derecho.

Prácticamente es imposible separar la moral del derecho, ya que la inclusión de la moral en el derecho ha ayudado a resolver muchos de los problemas, problemas tales como el problema de las evaluaciones básicas que se encuentran al fundamentar y justificar el derecho; y el problema de realizar la pretensión de corrección en la creación y la aplicación del derecho, y el problema de los límites del derecho.